拍違法吸煙者需統(tǒng)一說法

　　朱慧卿／畫

　　前日晚，北京市朝陽區(qū)帝景豪庭酒店咖啡廳，上海來京游客張女士在勸阻鄰桌3名吸煙者時，雙方發(fā)生沖突。張女士稱自己勸阻未果，用手機拍照取證準備舉報時，遭到對方毆打，隨后自衛(wèi)（11月17日 《新京報》）。

　　矛盾的發(fā)生是因為有3位客人在禁止吸煙的咖啡廳抽煙，而矛盾的激化卻是因為拍照。張女士稱，她向咖啡廳服務人員和領班反映此事，希望能制止抽煙行為，但毫無效果。隨后，她拿出手機拍攝吸煙者時，雙方發(fā)生沖突，對方稱侵犯肖像權。張女士解釋，她拍照是為了取證后投訴酒店控煙不力。

　　于是，一個問題擺在我們面前：對于違法吸煙者，被動吸煙的受害者能否拍照？對此，《北京市控制吸煙條例》（專家建議稿）課題組負責人應松年教授表示，因沒有立法保護，這些顧客在拍照時會涉及侵犯他人隱私權等問題，也容易引起糾紛，讓自身受到不必要的傷害。

　　應松年教授的觀點在《北京市控制吸煙條例》第十六條中也有表述。但問題是，受害人對違規(guī)吸煙者舉報和投訴當然涉及取證問題，如果不能對違規(guī)吸煙者拍照，又如何取證？這不僅會讓法規(guī)執(zhí)行遭遇障礙，也讓立法者陷入自相矛盾之中。

　　而且，張女士之所以要對吸煙者拍照，還有一個原因，她所在的上海市，其相關的禁煙法規(guī)在禁煙場所遇到這種情況是可以拍照的。這樣看來，對于違法吸煙者能否拍照，上海和北京的規(guī)定又有不同。

　　那么，到底能不能對違法吸煙者拍照取證？我以為，對于相同的問題，全國應該有統(tǒng)一的解釋和規(guī)定。從法理上說，應該允許拍照取證。北京所擔心的是侵犯隱私權，具體說就是肖像權問題，這個法律障礙并不存在。民法通則第一百條規(guī)定，“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”但是，這里的拍照并非是為了營利，而是為了舉證，而且正是為了證明當事人的違法行為。

　　另外，隱私權的保護不得與公共利益相違背，公共場所違規(guī)吸煙，已經損害公共利益，隱私權和肖像權應該讓渡。從權利排序的角度看，更多公民的健康權顯然高于某幾個人的肖像權。因此，筆者以為我國的禁煙法規(guī)應該都像上海那樣，允許被害者拍照取證。（殷國安）