國家標志：若不尊重，刑法出面

　　國旗國徽國歌等國家標志是對國家本質(zhì)的一種彰顯，對其進行立法保護是憲法精神的具體化

　　于瀟 郭璐璐

　　國歌法的出臺，使得對損害公共利益、國家利益的行為的處理于法有據(jù)

　　“侮辱、篡改甚至是連婚喪嫁娶時，都有演奏國歌的。當人們?nèi)狈�對國家標志的基本尊重時，刑法就必須要出面，因為它給人的回憶往往是痛苦的”。——焦洪昌

　　“通過一系列的法律對使用國家標志的時間場合與方式等進行詳細規(guī)定，可以培養(yǎng)公民的愛國精神，增強人民對國家和民族的認同感”。——張震

　　“我宣誓：忠于中華人民共和國憲法，維護憲法權(quán)威，履行法定職責……”12月4日，第四個國家憲法日，最高人民檢察院舉行青年檢察官憲法宣誓儀式，面對國旗，檢察官們重溫了憲法誓詞。近年來，伴隨著國旗、國徽、國歌等在重要場合的頻頻“亮相”，國家標志在民眾心中的地位正日益提升。如何正確使用國家標志，維護憲法權(quán)威？可謂茲事體大。“國家標志是對國家本質(zhì)的一種彰顯，對其進行立法保護是憲法精神的具體化。”中國憲法學研究會副會長、中國政法大學法學院教授焦洪昌表示，隨著立法實踐的推動，我們對國家標志已形成比較完整的立法保護。

　　西南政法大學憲法學教授張震認為，目前關于國旗、國徽和國歌的立法，已形成以憲法為框架，各單行法和刑法為內(nèi)容的國家標志法律保護體系。這對規(guī)范國家標志使用，處罰侮辱國家標志行為，增強人民國家意識等方面意義重大。

　　國歌法遲到20余年

　　1990年10月1日，國旗法施行。1991年10月1日，國旗法施行的一年后，國徽法正式施行。2017年10月1日，國歌法施行。至此，國旗、國徽和國歌等國家標志均已實現(xiàn)單獨立法。

　　“同為國家標志，國歌法時隔20余年才出臺，有其歷史原因。”焦洪昌介紹說，1949年，中國人民政治協(xié)商會議沒有明確國歌，只是將《義勇軍進行曲》作為代國歌。當時這首歌的歌詞存在很大爭議，尤其是“中華民族到了最危險的時候”這句，所以在1978年，五屆全國人大一次會議通過關于國歌的決定時，更改了國歌歌詞。但一直存在不同意見，之后的1982年，五屆全國人大五次會議決定恢復《義勇軍進行曲》的歌詞。

　　2004年3月14日，十屆全國人大二次會議通過憲法修正案，規(guī)定“中華人民共和國國歌是《義勇軍進行曲》”。對此，焦洪昌分析說，確定了正式國歌，才會有后續(xù)的國歌法立法，這就出現(xiàn)了與其他國家標志的“時間差”。

　　13年后，國歌法正式出臺，與之前的國旗法、國徽法一道形成了對國家標志的單行法律保護體系。國歌法明確規(guī)定，在公共場合故意篡改國歌歌詞、曲譜，以歪曲、貶損方式奏唱國歌，或者以其他方式侮辱國歌的，由公安機關處以警告或者十五日以下拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　在焦洪昌看來，國歌法的出臺與立法需求有關。“立法需求會決定立法規(guī)劃，以前對國歌立法的需求沒有那么強烈，但如今國家標志干系重大，對于維護國家穩(wěn)定團結(jié)有著積極的意義，需要出臺單行法來規(guī)范。”他說，國旗法、國歌法、國徽法均是憲法性法律，它們是把憲法的相關規(guī)定具體化，“一部國歌法，就把什么時候唱、什么場合唱、如何唱、演奏的力度等內(nèi)容進行了明確的規(guī)定。”

　　“國歌法的出臺對規(guī)范國歌使用具有重要意義。”張震表示，近年來，國歌被社會上的不良商家以及個別公民以不正當手段進行使用，嚴重損害了國家尊嚴和國家形象的嚴肅性，必須在演奏國歌的時間、場合、方式等問題上通過立法規(guī)范。

　　“對國家標志的體系性立法，在于規(guī)制全體公民的日常行為。”他說，憲法和法律保護每個公民的權(quán)利和自由，但是權(quán)利背后是對義務的承擔，個人自由只能在不損害集體利益、國家和民族利益的情況下才具有正當性。任何個人和組織，只要故意不正當?shù)厥褂脟�家標志，存在損害國家尊嚴的言行，都將受到法律的制裁。

　　制裁的前提是有法可依。張震強調(diào)，國歌法的出臺，使得對損害公共利益、國家利益的行為的處理于法有據(jù)，依據(jù)該法可對侮辱國歌的行為進行嚴格界定和仔細分辨，做到權(quán)力在法律范圍內(nèi)行使。

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　　侮辱國家標志行為均已入刑

　　國歌法實施一個月后，侮辱國歌入刑就被迅速提上日程。2017年11月4日，十二屆全國人大常委會第三十次會議通過刑法修正案(十)，侮辱國旗、侮辱國徽和侮辱國歌等行為都有了刑事法律的規(guī)范。

　　刑法修正案(十)明確規(guī)定，在公共場合，故意以焚燒、毀損、涂劃、玷污、踐踏等方式侮辱中華人民共和國國旗、國徽的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。在公共場合，故意篡改中華人民共和國國歌歌詞、曲譜，以歪曲、貶損方式奏唱國歌，或者以其他方式侮辱國歌，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。

　　焦洪昌表示，相關內(nèi)容加入刑法主要是為解決法律責任的問題。刑法強調(diào)法律后果，如果沒有法律后果，只進行批評教育解決不了實際問題。

　　“侮辱、篡改甚至是連婚喪嫁娶時，都有演奏國歌的”。焦洪昌對記者說，當人們?nèi)狈�對國家標志的基本尊重時，刑法就必須要出面，“因為它給人的回憶往往是痛苦的”。

　　在立法技術上，刑法將侮辱行為限制在“公共場合”也體現(xiàn)了一定的考慮。“在公共場合侮辱國家標志具有可制裁性和危害性。”焦洪昌說，公共場合會產(chǎn)生公共效應，在公共場合篡改歌詞、修改曲子別人能夠看到，會產(chǎn)生社會影響，相關部門也容易查找。若是私人場合或封閉空間，可能沒有造成社會影響，即使存在侮辱國歌的行為，也很難發(fā)現(xiàn)，但嚴格來講，在私人場合侮辱國家標志也是不允許的。

　　在張震看來，在公共場合以不正當方式對國歌進行使用，必然會損害他人對祖國的美好情感，從而損害公共利益，這是一種對受刑法保護的公共利益(民族情感和國家尊嚴)的侵害，必須受到刑罰處罰。

　　“限定于公共場合，這是刑法謙抑性的要求。”張震說，刑法對侮辱國家標志的行為僅限制在“公共場合”領域，是考慮到刑法的嚴厲性不應當被濫用，不能對公民發(fā)生在私人領域的行為進行干預甚至懲罰。

　　“刑法在一國法律體系中具有特殊地位，相比其他部門法，刑法更具嚴厲性和威懾性，必須謹守‘法無明文不為罪，法無明文不處罰’的罪刑法定原則。只要不是在‘公共場合’‘故意’對國家標志進行與‘焚燒、踐踏’或‘篡改、歪曲’等不當行為相當?shù)氖褂眯袨椋�就不在本條刑法的規(guī)制之列。”

　　“侮辱國家標志的行為入刑，一方面表明現(xiàn)實中存在嚴重不正當使用國家標志損害國家尊嚴和形象的惡劣行為，另一方面展現(xiàn)了國家對于懲治侮辱國家標志行為的慎重。”張震說，特別是通過修正案，將懲治侮辱國歌行為與侮辱國旗、國徽的行為進行一致性的評價，完整地形成了對國家標志的法律保護體系。

　　列入港澳基本法增強國家認同

　　記者注意到，11月4日，全國人大常委會又通過了“在香港、澳門特別行政區(qū)基本法附件三中增加國歌法”的決定。這意味著，在港澳地區(qū)，對侮辱國旗、國徽、國歌的行為進行處罰，均實現(xiàn)了有法可依。

　　近年來，侮辱國家標志的事件在香港時有發(fā)生。此前，在香港舉辦的國際球賽中，中國香港隊球迷發(fā)生“噓國歌”行為，甚至有人做出不文明手勢，喊出非法口號。后續(xù)，有媒體報道稱，部分球迷此舉引發(fā)香港社會強烈反感，并致使香港足總遭遇國際足聯(lián)巨額罰款。

　　“國歌法列入特別行政區(qū)基本法附件，能制裁和懲罰這些侮辱國歌的行為，也能增強港澳人民的國家意識和愛國精神。”張震表示，國歌法是一部全國性法律，香港和澳門是國家不可分割的一部分，這是對“一國”的強調(diào)，突出“一國”是“兩制”的基礎。

　　在焦洪昌看來，香港、澳門回歸祖國后，領土和人跟著回來的同時，人心也需要回歸，要建立國家認同、民族認同、憲法認同。

　　焦洪昌說，侮辱國歌的行為發(fā)生后，如果只是說“嚴重聲討”“嚴重抗議”，卻沒有具體的舉措，會對香港社會和國家主權(quán)造成嚴重危害。“出了問題，司法機關要介入，從這一角度講，把國歌法納入附件三非常必要。而按照慣例，也應列入特別行政區(qū)基本法附件。”

　　將憲法精神具體化

　　國家標志是國家的象征，是國與國相區(qū)別的重要元素。“一個國家有其本質(zhì)的東西，也要有外在的東西，即國家以何種形象示人。”焦洪昌說，除國名外，國旗、國徽、國歌以及首都等都是國家的象征，它們就是對國家本質(zhì)的一種彰顯，內(nèi)在價值要“嵌入”到外在的東西里，因為外在的東西會體現(xiàn)內(nèi)在的價值。

　　焦洪昌進一步表示，國歌旋律一響，國旗緩緩升起，這些一下就會抓住人心，就把公民與國家聯(lián)結(jié)在了一起。通過國家標志和象征，將國家與公民建立起聯(lián)系，其重要性是可視的、可觸摸的、可感知的。

　　在張震看來，關于國旗、國徽和國歌的立法，已形成以憲法為框架，各單行法和刑法為內(nèi)容的國家標志法律保護體系。他評價說，這足以表明我國對于維護國家形象和民族精神的堅定決心，通過一系列的法律對使用國家標志的時間、場合與方式等進行詳細規(guī)定，可以培養(yǎng)公民的愛國精神，增強人民對國家和民族的認同感。

　　“關于國家標志的立法已足夠完備，關鍵在于落實上述法律。”對此，張震建議，行政機關要嚴格執(zhí)法，在處罰公民侮辱國家標志行為的同時，還要謹守執(zhí)法過程中的程序正當原則，必須注意公民的個人正當行為和不正當行為的界定問題。其次，在依法裁判的前提下，司法機關要在日常審判中形成一定的裁判標準和裁判規(guī)則，從而對行政機關的執(zhí)法行為和公民的日常行為形成一定的指導作用。

　　“特別是針對青少年兒童，學校應當加強對他們的法治宣傳，從小培養(yǎng)他們對國旗、國徽和國歌的愛護、尊重和保護的意識。”張震說。